Каждый стартапер при создании и развитии проекта напрямую или опосредованно
вступает в отношения с множеством субъектов. С точки зрения юридической
безопасности, наиболее важными из них являются сооснователи, клиенты, подрядчики,
инвесторы и государство.
Именно эти субъекты являются источниками основных юридических рисков
для стартапа и его основателя. Именно с этими лицами стартаперу придётся чаще всего
взаимодействовать, а, значит, и оснований для ссор с ними будет немало. Поэтому
позаботиться о согласии в отношениях лучше заранее.
Венчурная индустрия в Узбекистане ещё очень молода и юридические споры в этой
сфере пока редки. Однако последние несколько лет были отмечены ростом количества
стартапов и инвестиционных сделок: сооснователи активно кооперировались
и создавали проекты, инвесторы с удовольствием входили в сделки, ожидая будущую
доходность.
Бизнес — дело рискованное, а венчурный (рискованный научно-технический или
технологический) бизнес, тем более. Многие стартапы так и не взлетели/не взлетают
(причём не всегда не по вине самих инвесторов), поэтому количество юридических
конфликтов со временем будет только расти.
В этой статье мы приведем несколько рекомендаций, которые помогут исключить
основания для их возникновения.
Поскольку абсолютное большинство стартапов в Узбекистане осуществляют свою
деятельность в форме обществ с ограниченной ответственностью, рассмотрим кейсы
применительно к этому виду юридического лица.
Правило 1. Не забывайте согласовывать с уполномоченным органом своей компании
крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность.
Как правило, полученными инвестициями распоряжаются сами стартаперы и им следует
помнить о том, что в соответствии с законодательством указанные сделки подлежат
особому правовому регулированию.
Для того чтобы крупная сделка была легитимной, должно быть получено согласие
общего собрания участников или совета директоров (наблюдательного совета)
на её совершение (какой из указанных органов компании даёт такое согласие
определяется уставом и законом компании). Практически ту же особенность имеют
и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность. Об этом очень часто
не знают или не помнят основатели стартапов и грешат совершением таких сделок
без проведения соответствующих процедур.
В целях избежания возможных юридических конфликтов рекомендуем основателям
стартапов:
• либо вообще не совершать крупных сделок и сделок с заинтересованностью;
• либо получать согласие уполномоченных органов компании на их совершение
в соответствии с установленными процедурами;
• либо в случае со сделками с заинтересованностью следить за тем, чтобы
их условия существенно не отличались от рыночных, либо внести в устав
положение об отсутствии необходимости их согласования с уполномоченным
органом компании.
Правило 2. При структурировании инвестиционных сделок устанавливайте реальные
(обоснованные) Ключевые показатели эффективности (KPI) либо не устанавливайте
их вообще.
Во время заключения инвестиционной сделки многие стартаперы бьют себя кулаком
в грудь и декларируют в договоре недостижимые KPI. Безусловно, такая бравада порой
оборачивается против самого стартапера. Это касается случаев, когда инвестиционные
деньги привлекаются под условием достижения таких KPI.
Венчурный рынок обладает самыми высокими рисками и вероятность «взлёта» проекта
обратно пропорциональна таким рискам. Поэтому на рынке венчурных инвестиций
мы бы рекомендовали стартаперам относиться очень осторожно к определению KPI.
Включение в инвестиционную сделку на ранней стадии существования стартапа
условий о KPI с высокой долей вероятности приведёт к юридическому конфликту.
Резюме: принятие проектом (основателями проекта) обязательств по выполнению KPI,
расчёт которых не был основан на релевантном опыте проекта или профессионально
снятых и спрогнозированных метриках, является «миной замедленного действия».
Лучше не закладывать её в инвестиционные отношения, будет комфортнее работать.
Правило 3. Приобретайте исключительные права или долгосрочную лицензию
на всю интеллектуальную собственность, используемую в стартапе.
Интеллектуальная собственность является основным активом стартапа. Но часто
оформление прав на неё находится на последнем месте в списке задач основателей.
Важен не столько сам объект интеллектуальной собственности, сколько право на него.
Идеальная ситуация — когда стартап (компания) владеет исключительным правом
на интеллектуальную собственность, менее идеальная, но допустимая — когда стартап
владеет долгосрочным правом пользования (лицензией).
Как правило, на начальном этапе существования стартапа программный код, дизайн
и прочая интеллектуальная собственность создаётся сооснователями своими руками.
На этом этапе действуют максимально доверительные отношения между партнёрами.
Но такие отношения, к сожалению, порой не выдерживают проверку временем
и партнёры расстаются.
Какой-то партнёр уходит из проекта и уносит с собой права на созданную
им интеллектуальную собственность. В этой ситуации возникают значительные
юридические риски, связанные с незаконным использованием стартапом такой
интеллектуальной собственности в будущем.
Резюме: как только кем-то из сооснователей будет создана интеллектуальная
собственность, необходимо как можно скорее осуществить перевод исключительного
права на неё в пользу стартапа (компании). Аналогично стоит действовать и в случаях,
когда сооснователь заказывал разработку кода или дизайна на стороне и оплачивал
работу из своего кармана. Правда, для того чтобы передать право на интеллектуальную
собственность компании (стартапу), сооснователь в такой ситуации должен сам владеть
таким правом, поэтому имеет смысл проследить правильность оформления всей
цепочки прав.
Аналогичный сценарий необходимо реализовывать и при взаимодействии
с фрилансерами, компаниями-подрядчиками, работниками и прочими лицами,
создающими интеллектуальную собственность для стартапа.
Не стоит забывать также о защите/приобретении прав на товарный знак, полезные
модели, промышленные образцы, изобретения и прочие объекты интеллектуальной
собственности, используемые в стартапе.
Правило 4. Используйте легальные способы оптимизации налогообложения.
Стартапы обычно экономят на всём, что можно. Многие основатели даже после
получения инвестиций долгое время официально не начисляют себе заработную плату,
потому что это повлечёт значительные затраты по налогам и взносам.
Такая практика крайне нежелательна. Она либо демотивирует основателя,
вынужденного расходовать свой личный бюджет для выживания, либо заставляет
находить некоторые не совсем законные способы обналичивания денежных средств.
Действующим законодательством предусмотрены возможности, позволяющие легально
выплачивать вознаграждение основателю, занимающему, например, должность
руководителя компании и при этом значительно экономить на налогах и взносах.
Резюме: используйте легальные способы оптимизации нагрузки по налогам и взносам
и не бойтесь начислять себе официальное вознаграждение.
Правило 5. Следите за тем, чтобы каждый договор, в который вступает стартап
был действительным, заключенным в соответствии с законодательством и не нарушал
баланса интересов сторон.
Юриспруденцией выработано довольно большое количество правил, которые нужно
учитывать при заключении договоров:
• в договоре должны быть согласованы все существенные условия.
• договор должен быть заключен в установленной законом форме.
• договор должен отвечать также следующим критериям и так далее.
Правило 6. Не нарушайте требования законодательства, касающиеся вашего бизнеса.
Успешность бизнеса зависит не только от того, насколько высоки его обороты и
сходится экономика, но и от того, насколько органично ему удаётся вписаться в
законодательные рамки. Каждый бизнес имеет свои особенности и свои
законодательные ограничения, которые не стоит игнорировать.
В случае если бизнес или бизнес-модель упирается в юридическое ограничение, то есть
2 пути:
• либо менять бизнес (бизнес-модель),
• либо менять законодательство (правоприменительную практику).
Первое сделать проще, второе значительно сложнее. Хотя, если есть силы и время,
то можно идти по второму пути.
Помимо отраслевых законодательных ограничений, крайне важными для бизнеса,
работающего с физическими лицами, являются также правила о защите персональных
данных и прав потребителя. Об указанных правилах стартаперы часто забывают,
поскольку каких-либо громких кейсов пока не наблюдается. Однако по официальной
версии именно в связи с нарушением законодательства о защите персональных данных
был заблокирован LinkedIn.
Резюме: существует масса юридических правил, которые гипотетически являются очень
опасными для бизнеса. Их «молчание» не говорит об их неработоспособности.
Оно является лишь следствием того, что бизнес пока не попал в поле зрения. Пока
вы маленькие на вас не обращают внимания, но стоит начать быстро расти
и вы уже не «невидимка».
Правило 7. Используйте корпоративные договоры и опционы для недопущения
или быстрого разрешения юридических конфликтов.
Корпоративные договоры позволяют избежать многих юридических конфликтов,
а при их возникновении, помогают быстро разрешить их. Аналогичным свойством
обладают и опционы, правда, спектр их возможностей несколько уже (при этом опцион
является отличным средством мотивации персонала, об этом я писал здесь).
Корпоративные договоры и опционы можно использовать не только
при структурировании инвестиционных сделок. Они также будут полезны и на стадии
создании стартапа сооснователями.
С их помощью можно урегулировать ситуации, когда один из основателей перестал
приносить пользу стартапу и при этом не хочет выходить из проекта, когда возникает
конфликт между основателями по поводу тех или иных стратегических решений, когда
один основатель в результате выполнения заранее оговорённых KPI получает право
увеличить свою долю за счёт другого основателя и проч.
При структурировании инвестиционных сделок корпоративные договоры
и/или опционы позволяют эффективно решить следующие задачи:
• повысить мотивацию персонала за счёт предоставления права на получение доли
в компании при достижении KPI;
• быстро исключить инвестора из проекта при нарушении им сроков внесения
инвестиционных траншей;
• запретить основателям и/или инвестору продавать всю или часть своей доли
вообще или ниже/выше определённой цены;
• запретить основателям и/или инвестору назначать того или иного генерального
директора (управляющего) без согласования его кандидатуры с другими
участниками, даже если размер доли по уставу позволяет им/ему это сделать;
• быстро разрешить deadlock (тупиковую ситуацию, когда невозможно принять
то или иное важное решение в компании);
• перераспределить соотношение долей основателей и/или инвесторов
при возникновении той или иной ситуации (например, достижение/недостижение
KPI, вхождение в проект нового инвестора или выход прежнего, изменение
конъюнктуры рынка и проч.);
• и так далее.
При этом опционы и корпоративные договоры не должны нарушать баланса интересов
сторон. Любое развитие событий, прописанное в сделке, должно удовлетворять каждую
участвующую в ней сторону и не снижать мотивацию по её исполнению. В противном
случае использование указанных юридических инструментов может сильно испортить
отношения сторон и повлечь конфликт на фоне их исполнения.
Чаще всего такие ситуации случаются, когда при подписании опциона
и/или корпоративного договора одна из сторон настолько сильно хочет войти
в проект/получить инвестиции, что не замечает условий договора, явно нарушающих
её интересы.
После вхождения в сделку такая сторона продолжает себя вести так, как будто сделки
и принятых по ней обязательств не существует. В результате другая сторона включает
меры реагирования, «забывчивая» сторона привлекается к юридической
ответственности и на этой почве зарождается конфликт. А возникновение конфликтов
часто приводит к распаду команды, а то и всего проекта. В итоге каждая сторона сделки
не получает того, на что изначально рассчитывала.
Одним из примеров такого развития событий является ситуация, когда уровень
корпоративного контроля, который получает инвестор в компании, явно несоразмерен
той ценности, что он в эту компанию вносит.
На практике это выглядит так. Инвестор вносит в компанию небольшую суммы
инвестиций. Приобретает небольшую долю в компании (становится миноритарием),
компетенций по эффективному менторству не имеет, но при этом в результате
заключения с основателями корпоративного договора ведёт себя как мажоритарий —
блокирует или сильно затягивает принятие основателями важных решений. Сковывает
тотальным контролем, излишней отчётностью или частыми проверками их мотивацию,
предлагает к реализации некомпетентные рекомендации (советы) и прочее.
Безусловно, в такой ситуации о росте компании можно забыть и, как правило, стоит
готовиться к закрытию проекта.
Команда наших юристов поможет Вам, в том числе, но не ограничиваясь:
• В согласовании с уполномоченным органом компании крупных сделок и сделок,
в совершении которых имеется заинтересованность.
• В установлении реальных (обоснованных) ключевых показателей эффективности
(KPI) при структурировании инвестиционных сделок.
• В вопросах приобретения исключительных прав или долгосрочной лицензии
на всю интеллектуальную собственность, используемую в стартапе.
• В вопросах использования законных способов оптимизации налогообложения.
• В правовой экспертизе договоров, и анализе баланса интересов сторон.
• В вопросах правового аудита вашего бизнеса.
• В вопросах заключения корпоративных договоров в целях недопущения
или быстрого разрешения юридических конфликтов.
Грамотное использование юридических инструментов может, наоборот, повысить
синергию в проекте и помочь ему быстрее достигнуть поставленных целей.
Наконец-то юристы могут теперь не только защищать бизнес, но и помогать
ему развиваться. В этой новой юридической парадигме каждый бизнесмен может нанять
себе юриста не только как защитника бизнеса, но и как помощника в достижении
бизнес-целей!